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物流公司新三板挂牌相关法律问题

来源:网络   作者:未知  时间:2016-11-27

  随着新三板的持续火热,不少物流公司已通过或拟通过新三板来实现自身融资、发展壮大的鸿图。截至本文截稿之日,物流类公司已有超过70家成功挂牌新三板,其中以“道路运输“”及“装卸搬运和运输代理”业务为主。除此之外,快递巨头圆通、申通和顺丰也陆续宣布借壳上市,并将打通物流行业的产业链,物流类公司登陆资本市场的热情持续高涨。笔者梳理就物流公司在申报新三板挂牌过程中被全国中小企业股份转让系统有限责任公司(“...

  一、物流行业的相关资质

  通过查阅一些物流公司的公开信息,笔者总结了如下物流公司常见的行业资质。

  1、道路运输经营许可证/道路运输证根据《中华人民共和国道路运输条例》、《道路货物运输及站场管理规定》等规定,物流公司从事道路货运经营的,应当向道路运输管理机构提出申请,其中从事危险货物运输经营的,应向设区的市级道路运输管理机构提出申请。主管部门予以许可的,向申请人颁发《道路运输经营许可证》,对于购置车辆或者已有车辆经道路运输管理机构核实并符合条件的,道路运输管理机构向投入运输的车辆配发《道路运输证》。

  2、危险化学品经营许可证根据《道路危险货物运输管理规定》的规定,对于符合条件的申请人,设区的市级道路运输管理机构应当按照向道路危险货物运输经营申请人发放《道路运输经营许可证》,向非经营性道路危险货物运输申请人发放《道路危险货物运输许可证》。被许可人已获得其他道路运输经营许可的,设区的市级道路运输管理机构应当为其换发《道路运输经营许可证》,并在经营范围中加注新许可的事项。如果原《道路运输经营许可证》是由省级道路运输管理机构发放的,由原许可机关按照上述要求予以换发。

  根据《中国民用航空危险品运输管理规定》,以营利为目的使用民用航空器从事旅客、行李、货物、邮件运输的公共航空运输企业从事危险品航空运输的,应当向民航地区管理局申请并取得危险品航空运输许可并根据该许可内容实施。值得注意的是,申请《危险品航空运输许可证》的材料需包括该公共航空运输企业的《公共航空运输企业经营许可证》。根据危险品航空运输信息管理系统公开查询得知,目前具有国内经营人危险品航空运输许可仅为24家,其中包括友和道通航空有限公司和顺丰航空有限公司。

  3、水路运输许可证/船舶营业运输证根据《国内水路运输管理规定》的规定,货物运输分为普通货物运输和危险货物运输。危险货物运输分为包装、散装固体和散装液体危险货物运输。散装液体危险货物运输包括液化气体船运输、化学品船运输、成品油船运输和原油船运输。对于符合条件的申请人,主管部门应向申请人颁发《国内水路运输经营许可证》,并向其投入运营的船舶配发《船舶营业运输证》。

  4、公共航空运输企业经营许可证根据《公共航空运输企业经营许可规定》的规定,以营利为目的使用民用航空器从事旅客、行李、货物、邮件运输的企业法人,需要所在地民航地区管理局进行初审,先后经过民航总局网站(www、caac、gov、cn)供申请人、利害关系人及社会公众查阅和提出意见,公众没有反对意见的,民航总局将准予筹建的公共航空运输企业的决定,在民航总局认可筹建的2年有效期内,对于达到条件的企业,民航总局再核发《公共航空运输企业经营许可证》。

  客观地来说,这个是物流行业最难取得资质之一,截至本文截稿之日,笔者通过公开途径查询,国内快递巨头顺丰、EMS和圆通三家物流公司已拥有自己的货运航空的物流公司。

  5、中国民用航空运输销售代理业务资格认可证书

  根据《中国民用航空运输销售代理资格认可办法》相关规定,从事航空运输销售代理活动需要依法取得中国航空运输协会所颁发的“中国民用航空运输销售代理业务资格认可证书”方可进行航空运输销售代理活动。销售代理资格分为一类航空运输销售代理资格和二类航空运输销售代理资格,一类资格是指经营国际航线或者香港、澳门、台湾地区航线的民用航空旅客运输和货物运输销售代理资格;二类资格是是指经营国内航线除香港、澳门、台湾地区航线外的民用航空旅客运输和货物运输销售代理资格。

  6、港口经营许可证根据《港口经营管理规定》的规定,港口经营是指港口经营人在港口区域内为船舶、旅客和货物提供港口设施或者服务的活动,主要包括下列各项:…(3)从事货物装卸(含过驳)、仓储、港内驳运、集装箱堆放、拆拼箱以及对货物及其包装进行简单加工处理等;因此,对于有从事“货物装卸”等经营范围的物流企业,需要依法取得《港口经营许可证》。

  7、对外贸易经营者备案登记表如果物流企业的经营范围中涉及进出口业务、报关等,根据《对外贸易经营者备案登记办法》、《商务部关于对外贸易经营者备案登记有关问题的通知》、《商务部关于进一步下放对外贸易经营者备案登记工作有关问题的通知》等规定,从事货物进出口或者技术进出口的对外贸易经营者应向地方商务主管部门或其委托的机构办理备案登记,相关的案例包括保正物流(832822)、厚谊俊捷(834176)、金巴赫(831773)等。

  8、报关企业报关注册登记证书根据《中华人民共和国海关报关单位注册登记管理规定》相关规定,报关单位注册登记分为报关企业注册登记和进出口货物收发货人注册登记。报关企业应当经所在地直属海关或者其授权的隶属海关办理注册登记许可后,方能办理报关业务。进出口货物收发货人可以直接到所在地海关办理注册登记。

  9、国际船舶运输经营许可证/无船承运业务经营资格登记证根据《中华人民共和国国际海运条例》规定,经营国际船舶运输业务、无船承运业务应向国务院交通主管部门提出申请,符合条件的,分别核发《国际船舶运输经营许可证》和《无船承运业务经营资格登记证》。

  按照《中华人民共和国国际海运条例》的定义,无船承运业务是指经营者以承运人身份接受托运人的货载,签发自己的提单或者其他运输单证,向托运人收取运费,通过国际船舶运输经营者完成国际海上货物运输,承担承运人责任的国际海上运输经营活动。经过笔者观察,绝大部分新三板挂牌的从事国际海运的物流企业取得均为《无船承运业务经营资格登记证》。

  除此之外,如果挂牌公司或其子公司从事经营国际船舶管理业务,根据《中华人民共和国国际海运条例实施细则》之规定,还应该取得《国际海运辅助业经营资格登记证》。类似的案例可参见山东海运(835589)。

  10、国际货运代理企业备案不少挂牌物流公司的经营范围都包括国际货运代理,根据《中华人民共和国对外贸易法》、《中华人民共和国国际货物运输代理业管理规定》和《国际货运代理企业备案(暂行)办法》的有关规定,国际货物运输代理企业及其分支机构,均应当向商务部或商务部委托的机构办理备案登记。此处的国际货物运输代理业是指接受进出口货物收货人、发货人的委托,以委托人的名义或者以自己的名义,为委托人办理国际货物运输及相关业务并收取服务报酬的行业。因此,哪怕仅仅是国际货运代理的企业,也需要去主管的商务部门办理备案手续。

  11、食品流通许可证对于拟挂牌的物流企业,如果其经营范围内有运输食品类特殊物品,如运输蔬菜、乳制品等食物,根据《中华人民共和国食品安全法》还需要取得特殊的《食品流通许可证》,类似案件请见天图物流(835106)、海格物流(430377)等相关文件。

  二、外协问题外协是目前物流行业较为常见的做法,通过与其他物流公司达成外部物流的共享模式,从而来满足自营的部分或全部物流需求。股转公司对于这个部分的问题在递家快递(832178)和安达物流(831159)的反馈均有涉及。

  通常而言,物流公司的合作外协运输商应当具备相应的资质,根据《中华人民共和国道路运输条例》等规定,需要外协运输商需要具备拟挂牌公司/挂牌公司从事物流行业的相关资质,否则可能被主管部门视为非法转让相关许可资质,将面临行政处罚的风险,也会给拟挂牌公司造成重大风险。

  除此之外,我们还建议拟挂牌的物流公司与外协运输商应当签订正式外协服务协议/合同,详细约定双方的权利义务关系,包括但不限于运输边界、服务质量、运输工具、服务价格和结算方式、保险承担方式、违约责任等,特别是在运输途中发生交通事故、违章或造成的货物损失等事件,相关的损失、赔偿责任均由外协方承担。

  三、交通处罚此也为物流行业一个比较典型的问题。根据股转公司的反馈意见,天行健(830930)被股转公司要求披露报告期内公司运营车辆交通违章或发生交通事故的处理情况及由此导致的行政处罚金额和经济赔偿金额,并对是否对公司正常经营产生的影响发表意见。建议拟挂牌公司注意在公司经营中对于此类事件的合规性,如果公司涉及未完结的行政处罚、相关诉讼,可能会被股转公司要求详细披露。

  四、劳动部分部分挂牌公司在申请挂牌过程中被股转公司要求就公司对员工(特别是司机)的劳动管理是否合法合规、是否足额向员工支付工资及加班费用、是否存在发生劳动纠纷或遭受行政处罚的风险发表补充意见。

  根据不同公司的实际情况,一部分物流公司与其全部司机签署了《劳动合同》,根据其《劳动合同》,向员工安排工作并支付劳动报酬。一部分物流公司采取了“劳动合同+劳务派遣”模式,即公司通过劳务派遣单位招聘员工,与劳务派遣单位签订《劳务派遣协议》,但并不与员工直接产生劳动雇佣关系。但值得注意的是,根据《劳务派遣暂行规定》的规定,用工单位只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上使用被派遣劳动者,且用人单位使用的被派遣劳动者数量不得超过其用工总量的10%。

  天行健股份(830930)在其《法律意见书》披露,“公司与21名货运司机签署了《劳动合同》,与青岛汇英众源人力资源服务有限公司签署了《劳务派遣协议》,由劳务派遣公司派遣78名货运司机至天行健股份处工作。一方面公司应当做到说明这些劳务派遣工作性质,另一方面需要满足10%的要求。根据其《法律意见书》载明,“根据公司的说明,公司使用的劳务派遣劳动者全部从事仓库辅助操作工作,分属搬运、拣货、装卸等岗位,该等工作岗位在公司业务经营中属于临时性、辅助性或者替代性的工作岗位”。“根据公司说明并经核查,公司因业务发展需要,在2014年之前已开始使用劳务派遣劳动者,其使用劳务派遣劳动者数量超过其用工总量10%,现公司已制定调整用工方案,计划于2015年12月31日之前将公司使用劳务派遣劳动者的数量降至不超过其用工总量的10%。”除此之外,天行健股份的实际控制人向天行健股份出具《承诺函》,由其实际控制人对于劳动用工的瑕疵进行“兜底”,并说明该瑕疵不会构成天行健股份申请挂牌的实质性法律障碍,最终股转公司也顺利通过了天行健股份的挂牌申请。

  除了上述部分所述外,股转公司还对其他非物流行业的常见问题均有反馈涉及,在此不再赘述。但随着物流企业的发展,加之新型的电子商务、跨境电商、冷链物流等爆发式发展,物流行业将迎来一次新的机遇,我们也将持续关注股转公司对此的监管态度和要求。


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